Компенсация за ненормированный рабочий день: порядок оформления, отпуск, правила

Устанавливаем ненормированный рабочий день

Автор: Шадрина Т. В., эксперт информационно-справочной системы «Аюдар Инфо»

Специфика работы на некоторых должностях требует иногда задерживаться на работе. Работодателю считать это время сверхурочным не всегда удобно. Допустим, вместо этого сотруднику устанавливают особый режим рабочего времени – ненормированный рабочий день. Кому этот режим можно установить? Как он оформляется, как компенсируется? Как часто работники могут или должны задерживаться? Могут ли такие задержки быть признаны сверхурочной работой? На эти вопросы ответим далее.

Признаки ненормированного рабочего времени

Ненормированный рабочий день – особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Такая формулировка дается в ст. 101 ТК РФ. Проще говоря, ненормированный рабочий день, как и сверхурочная работа, является работой, выполняемой за пределами рабочего времени.

При этом в Письме от 29.10.2018 № 14-2/ООГ-8616 (далее – Письмо № 14-2/ООГ-8616) Минтруд разъяснил, что работник может привлекаться к выполнению своих трудовых функций как до начала рабочего дня (смены), так и после окончания рабочего дня (смены).

Ненормированный рабочий день не изменяет установленную для работника норму рабочего времени, а допускаемая переработка не должна приводить к превращению ненормированного рабочего дня в удлиненный.

Установление ненормированного рабочего дня также не означает, что на работников не распространяются правила, определяющие время начала и окончания работы, порядок учета рабочего времени и т.д. Для них, как и для остальных работников, сохраняются и дни еженедельного отдыха, и праздничные дни. Поэтому к работе, например, в выходные и праздники они привлекаются в общем порядке.

Один из основных признаков ненормированного рабочего дня – такая работа за пределами рабочего времени осуществляется эпизодически, то есть нерегулярно. Если она будет происходить систематически, то контролирующие и судебные органы могут посчитать ее сверхурочной.

Кому может устанавливаться ненормированный рабочий день?

Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем работодатель вправе определить самостоятельно, зафиксировав его в коллективном договоре, соглашении, локальном нормативном акте, который принимается с учетом мнения представительного органа работников.

Для некоторых категорий работников такие перечни утверждаются ведомственными нормативными актами – см., например, приказы ФСС РФ от 22.06.2009 № 146 «О продолжительности ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков работников Фонда социального страхования Российской Федерации и его исполнительных органов», Минтранса РФ от 20.08.2004 № 15 «Положение об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей».

В перечень могут входить абсолютно разные должности, начиная с руководящих и заканчивая техническим и хозяйственным персоналом.

А согласно Постановлению Правительства РФ от 11.12.2002 № 884, которым утверждены Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в федеральных государственных учреждениях (далее – Правила), ненормированный рабочий день предоставляется также работникам:

труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету;

которые распределяют рабочее время по своему усмотрению;

рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.

Если ненормированное рабочее время устанавливается лицу, трудящемуся в режиме неполного рабочего времени, следует иметь в виду, что это допускается, только если сотруднику установлены неполная рабочая неделя и полный рабочий день (ч. 2 ст. 101 ТК РФ).

Однако, несмотря на отсутствие прямого указания в Трудовом кодексе (в отличие от запрета работать сверхурочно), устанавливать ненормированный рабочий день можно не всем работникам. Это следует из смысла некоторых норм Трудового кодекса, в частности тех, что устанавливают для работников отдельных категорий сокращенное рабочее время или предельную норму рабочего времени.

Работники, которым установлена сокращенная продолжительность рабочего времени

Работники, которым установлена предельная норма ежедневной работы (смены)

Работники в возрасте до 18 лет

Абзацы 2, 3 ч. 1 ст. 92 ТК РФ

Работники в возрасте от 14 до 18 лет, в том числе получающие общее или среднее профессиональное образование и работающие в течение года или в период каникул

Абзацы 2, 3 ч. 1 ст. 94 ТК РФ

Инвалиды I или II группы

Абзац 4 ч. 1 ст. 92 ТК РФ

Инвалиды – в соответствии с медицинским заключением, которое выдано в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ

Абзац 4 ч. 1 ст. 94 ТК РФ

Лица, условия труда на рабочих местах которых по результатам специальной оценки отнесены к вредным 3-й или 4-й степени или опасным

Абзац 5 ч. 1 ст. 92 ТК РФ

Лица, занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, где установлена сокращенная продолжительность рабочего времени

Часть 2 ст. 94 ТК РФ

А если обратиться к сверхурочной работе, то к ней нельзя привлекать:

беременных женщин (ст. 259 ТК РФ);

работников в возрасте до 18 лет (ст. 99 ТК РФ);

работников в период ученичества (ст. 203 ТК РФ).

Инвалидов, женщин, имеющих детей до трех лет, отцов, воспитывающих детей без матери, опекунов (попечителей) несовершеннолетних разрешено привлекать к сверхурочной работе только с их письменного согласия, ознакомив с их правом отказаться от такой работы (ст. 99, 259 ТК РФ).

Однако запрет работать в режиме ненормированного рабочего дня может быть установлен соответствующими документами, например индивидуальной программой реабилитации инвалида (см. Апелляционное определение ВС Республики Беларусь от 26.10.2016 по делу № 33-20471/2016), справкой женской консультации (см. Определение Приморского краевого суда от 06.07.2015 по делу № 33-5587/2015).

По поводу инвалидов суды также считают, что поскольку работникам-инвалидам установлена сокращенная продолжительность рабочего времени, им не может быть установлен ненормированный рабочий день и это не является их дискриминацией (см. Кассационное определение Московского городского суда от 23.10.2015 № 4г/2-10554/2015).

Таким образом, рекомендуем не устанавливать ненормируемый рабочий день ни несовершеннолетним, ни инвалидам, ни беременным, ни работающим во вредных условиях.

Ненормируемый рабочий день для совместителя

Отдельно рассмотрим вопрос установления такого режима работникам-совместителям, поскольку на практике это явление довольно частое.

Запрета устанавливать им ненормируемый рабочий день нет. Но мнения разнятся: одни специалисты считают, что поскольку запрета нет, соответствующий режим можно устанавливать, другие – что в данном случае следует применять ч. 2 ст. 101 ТК РФ, то есть устанавливать можно, но только если совместителю установлены неполная рабочая неделя и полный рабочий день, и он работает не 4 часа каждый день, а по 8 часов 2 дня в неделю.

Чиновники Роструда по этому поводу указывают: работа на условиях совместительства не является разновидностью работы в режиме неполного рабочего времени. Поэтому запрет на установление режима ненормируемого рабочего дня для сотрудников, работающих неполный рабочий день, не может непосредственно применяться к совместителям. Для совместителей установлены ограничения продолжительности работы, которые не применяются, когда по основному месту данный сотрудник приостановил работу или отстранен от нее, то есть может работать по совместительству полную продолжительность рабочего дня. Представляется, что в таких случаях запрет на установление этого режима на совместителей не распространяется. Вместе с тем ненормируемый рабочий день устанавливается на неопределенное время, а совместители работают полный рабочий день, как правило, эпизодически. Значит, установление совместителю этого режима в какой-то момент может привести к нарушению законодательства о труде.

Исходя же из судебной практики порядок работы совместителей в таком режиме и его законность предметом споров не являются. Поэтому придерживаемся мнения, что работать в режиме ненормированного рабочего дня совместители могут без ограничения, а в соответствии с ч. 2 ст. 287 ТК РФ компенсация за это им полагается в полном объеме.

Как оформить ненормируемый рабочий день?

Кроме того, что отдельным документом должен определяться перечень работников, трудящихся в таком режиме, условие о нем должно быть отражено в трудовом договоре, поскольку этот режим будет отличаться от общего режима, установленного правилами внутреннего трудового распорядка. Некоторые работодатели, возможно, и хотели бы установить ненормируемый рабочий день всем работникам, но такие действия контролеры могут расценить как злоупотребление правом.

Если ненормируемый рабочий день устанавливается уже после заключения трудового договора, нужно заключить к нему дополнительное соглашение. Для этого необходимо согласие работника.

К сведению: Минтруд в Письме № 14-2/ООГ-8616 отметил, что работодатель вправе привлекать соответствующих лиц к работе во внеурочное время лишь в исключительных случаях и не может заранее обязывать их постоянно работать по особому распорядку сверх рабочего дня (смены). Например, если привлечение бухгалтера к работе сверх установленной продолжительности рабочего времени будет заведомо осуществляться практически ежедневно в конкретно установленные периоды (в отчетные и налоговые – год, квартал, месяц), такое привлечение будет систематическим, соответственно противоречащим ст. 101 ТК РФ.

Работа за пределами рабочего времени осуществляется на основании распоряжения работодателя – в письменной или устной форме по его выбору. Письменная форма, конечно, предпочтительнее, поскольку будет доказательством того, что сотрудника привлекают к работе за пределами рабочего времени периодически, а не систематически.

Поскольку ч. 4 ст. 91 ТК РФ обязывает работодателя вести учет времени, фактически отработанного каждым работником, учет переработанных часов лучше вести – в частности для того, чтобы подтвердить периодичность такой работы. Чтобы не возникло путаницы со сверхурочными часами, делать это можно одним из двух способов:

1. В табеле учета рабочего времени в верхней строке проставлять буквенный код «Я» или цифровой «01», а в нижней строке – нормальную продолжительность рабочего времени, 8. Внеурочные часы фиксировать в отдельном специальном журнале.

2. Включить в форму табеля самостоятельно разработанный код, например буквенный «НРД».

Как компенсировать ненормированную работу?

Сотруднику, работающему на условиях ненормированного рабочего дня, должен быть предоставлен ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Минимальная его продолжительность – три календарных дня. Конкретная продолжительность такого отпуска определяется коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (ст. 116, 119 ТК РФ).

Если обратиться к Правилам, то продолжительность дополнительного отпуска по соответствующим должностям устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка учреждения и зависит от объема работы, степени напряженности труда, возможности работника выполнять свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий.

Соответственно по каждой должности может быть установлен свой размер отпуска.

Согласно Правилам право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня.

Дополнительный отпуск суммируется с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (в том числе удлиненным), а также с другими ежегодными дополнительными оплачиваемыми отпусками.

К сведению: в Письме Роструда от 24.05.2012 № ПГ/3841-6-1 не предусмотрено предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день пропорционально отработанному в рабочем году времени и для всех остальных работников.

Отпуск за ненормированный рабочий день предоставляется независимо от того, сколько часов было переработано и были ли переработки вообще.

В случае переноса либо неиспользования дополнительного отпуска, а также увольнения право на указанный отпуск реализуется в порядке, установленном трудовым законодательством РФ для ежегодных оплачиваемых отпусков. Увольняясь, работник также может попросить предоставить этот отпуск с последующим увольнением или выплатить за него компенсацию. В случае расчета компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении придется рассчитать количество дней отпуска пропорционально отработанному времени. Например, если работнику положено 8 дней дополнительного отпуска в год, а он решил уволиться через 10 месяцев, то компенсацию нужно будет выплатить за 6,66 дня (8 дн. / 12 мес. х 10 мес.).

Сотрудник может отказаться от использования отпуска и попросить заменить его денежной компенсацией и во время работы (ст. 126 ТК РФ).

Итак, поскольку основной целью установления ненормированного рабочего дня является замена сверхурочной работы, следует соблюдать все правила. То есть установить перечень должностей с таким режимом, включить условие о режиме ненормированного рабочего дня в трудовой договор, издавать распоряжения о привлечении к работе за пределами рабочего времени в случаях необходимости, соблюдать принцип периодичности.

При нарушении этих правил такая работа будет признана проверяющими сверхурочной. Поэтому, если вы сами понимаете, что привлечение к работе за пределами рабочего времени становится постоянным явлением, лучше сразу в каких-то случаях оформить сверхурочные, поскольку совмещать то и другое законодательством не запрещено.

Компенсируются ли при увольнении дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день?

При увольнении работника компенсацию за неиспользованный дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день следует рассчитывать в общем порядке.

Продолжительность дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день не может составлять менее трех календарных дней, если большая продолжительность не установлена на локальном уровне организации (ст. ст. 116, 119 ТК РФ; п. 3 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 11.12.2002 N 884).

В соответствии со ст. 40 Трудового кодекса РФ коллективный договор – правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в организации или у индивидуального предпринимателя и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей. В коллективный договор могут включаться обязательства работников и работодателя по условиям предоставления рабочего времени и времени отдыха, включая вопросы предоставления продолжительности отпусков.

Согласно ст. 41 ТК РФ в коллективном договоре могут устанавливаться льготы и преимущества для работников, условия труда, более благоприятные по сравнению с установленными законами, иными нормативными правовыми актами, соглашениями.

Частью 2 ст. 116 ТК РФ установлено, что работодатели с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Нормами ст. 127 ТК РФ предусмотрено, что при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Также ст. 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30.04.1930 N 169, при увольнении работника, не использовавшего своего права на отпуск, ему выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск.

Следовательно, за дни неиспользованного дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, предусмотренного коллективным договором, работодателю также следует выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск.

Порядок расчета среднего заработка для выплаты компенсации за неиспользованный отпуск предусмотрен ТК РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 (далее – Положение).

Согласно ч. 4 ст. 139 ТК РФ средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней).

В соответствии с п. 4 Положения средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев.

Законодательством РФ не предусмотрен особый порядок расчета компенсации за неиспользованный дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день, следовательно, компенсацию за неиспользованный дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день следует рассчитывать в общем порядке.

КАК РАССЧИТАТЬ КОМПЕНСАЦИЮ

ЗА НЕИСПОЛЬЗОВАННЫЙ ОТПУСК ПРИ УВОЛЬНЕНИИ?

Компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении рассчитывается по формуле (ст. 127 ТК РФ, п. 9 Положения о среднем заработке):

Количество неиспользованных дней отпуска определите следующим образом.

1. Посчитайте отпускной стаж работника (сколько лет и месяцев человек работал в вашей организации).

Последний, неполный месяц работы (п. 35 Правил об очередных и дополнительных отпусках):

  • если отработана половина месяца или более – учитывайте как полный;
  • если отработано менее половины месяца – не учитывайте.

2. Посчитайте количество дней отпуска, полагающихся человеку за все время работы (п. п. 28, 29 Правил об очередных и дополнительных отпусках, Письмо Роструда от 04.03.2013 N 164-6-1 (п. 7)).

За каждый рабочий год ему положен полный отпуск (обычно – 28 дней). Количество дней отпуска за оставшиеся месяцы, составляющие меньше рабочего года, рассчитывается по формуле:

Если в результате получилось дробное число, то его можно округлить, но только в большую сторону (Письмо Минздравсоцразвития от 07.12.2005 N 4334-17).

3. Посчитайте, сколько дней отпуска было предоставлено человеку за все время работы в вашей компании.

4. Рассчитайте количество неиспользованных дней отпуска по формуле:

Если вы получили отрицательный результат или ноль, то выплачивать работнику компенсацию не надо. Такое бывает, если он уже полностью отгулял отпуск за последний рабочий год.

Если работник трудится в вашей компании меньше года, то количество неиспользованных дней отпуска определяется в особом порядке.

Средний дневной заработок для компенсации рассчитывается так:

Расчетный период для компенсации – это 12 календарных месяцев перед увольнением, т.е. (п. 4 Положения о среднем заработке):

  • если работник увольняется в последний день календарного месяца – 12 последних месяцев, включая месяц увольнения. Например, при увольнении 31 октября расчетный период – с 1 ноября предыдущего года по 31 октября текущего (Письмо Роструда от 22.07.2010 N 2184-6-1);
  • если работник увольняется в любой другой день – 12 месяцев, предшествующих месяцу увольнения. Например, при увольнении 30 октября расчетный период – с 1 октября прошлого года по 30 сентября текущего.

Если все это время приходится на декретный отпуск или отпуск по уходу за ребенком, то расчетный период надо заменить.

Количество отработанных дней считаем так (ст. 139 ТК РФ, п. 10 Положения о среднем заработке):

  • если месяц расчетного периода отработан полностью, то он признается равным 29,3 дня ((365 дней – 14 праздничных дней) / 12 мес.);
  • если в месяце есть неотработанные дни, то количество дней в нем рассчитывается по формуле:

Отработанными днями считаются все календарные дни (рабочие, выходные, праздничные), когда работник числился в вашей компании, за вычетом неотработанных дней. Неотработанными считаются дни, когда работник (п. 5 Положения о среднем заработке, Письмо Минтруда от 15.04.2016 N 14-1/В-351):

  • был в отпуске (любом – ежегодном, дополнительном, за свой счет, по уходу за ребенком, по беременности и родам);
  • был на больничном или в командировке;
  • по другим причинам был освобожден от работы с сохранением среднего заработка (например, ему предоставлялись дополнительные выходные дни по уходу за ребенком-инвалидом).

В базу для расчета компенсации включаются зарплата и другие выплаты, начисленные работнику за отработанные дни. Не включаются в базу (п. п. 2, 3, 5 Положения о среднем заработке):

  • выплаты, начисленные за неотработанные дни (отпускные, пособия);
  • оплата дней командировки;
  • выплаты, непосредственно не связанные с трудовой деятельностью работника (материальная помощь, оплата питания, проезда, обучения).

В особом порядке учитываются премии и повышение зарплаты.

Пример. Расчет компенсации за неиспользованный отпуск

Матвеев А.С. принят на работу в ООО “Альфа” 12.03.2012, увольняется 26.09.2016. Ему полагается ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней, права на дополнительный отпуск у него нет. За время работы в ООО “Альфа” Матвееву были предоставлены отпуска общей продолжительностью 105 дней. Периодов, не включаемых в отпускной стаж, у работника не было.

Расчетный период для компенсации за неиспользованный отпуск – с 01.09.2015 по 31.08.2016. С 07.09.2015 по 27.09.2015 (21 день) Матвеев был в отпуске, все остальное время расчетного периода им отработано. За этот период ему начислены:

  • зарплата и ежемесячные премии в общей сумме 650 000 руб.;
  • отпускные в сумме 40 000 руб.

1. Считаем количество неиспользованных дней отпуска.

Матвеев отработал в ООО “Альфа” 4 года (с 12.03.2012 по 11.03.2016), 6 месяцев (с 12.03.2016 по 11.09.2016) и 15 дней. Последний месяц его работы начался 12.09.2016 и, если бы работник не уволился, закончился бы 11.10.2016. В этом месяце (с 12.09 по 11.10) – 30 дней, из которых Матвеев отработал ровно половину. Поэтому последние 15 дней работы округляются до полного месяца и количество месяцев, отработанных в последний год, принимается равным 7. За все время работы Матвееву полагается 128,33 дня отпуска (4 г. x 28 дн. + 7 мес. x 28 дн. / 12 мес.). Поскольку работнику были предоставлены отпуска продолжительностью 105 дней, при увольнении ему полагается компенсация за 23,33 дня (128,33 дн. – 105 дн.).

2. Рассчитываем средний дневной заработок для компенсации.

В расчетном периоде (с 01.09.2015 по 31.08.2016) Матвеев полностью отработал 11 месяцев (октябрь 2015 – август 2016 г.). Каждый из этих месяцев признается равным 29,3 дня. В сентябре 2015 г. им отработано 9 дней (с 1-го по 6-е и с 28-го по 30-е). Для расчета среднего заработка количество дней в сентябре принимается равным 8,79 (9 дн. / 30 дн. x 29,3 дн.). Общее количество отработанных дней в расчетном периоде – 331,09 (29,3 дн. x 11 мес. + 8,79 дн.).

База для расчета компенсации – 650 000 руб., так как отпускные в нее не включаются.

Средний дневной заработок – 1 963,21 руб. (650 000 руб. / 331,09 дн.).

3. Рассчитываем компенсацию.

Компенсация за неиспользованный отпуск составит 45 801,69 руб. (1 963,21 руб. x 23,33 дн.).

Рассчитать компенсацию за неиспользованный отпуск вам поможет калькулятор

Компенсация дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день

Некоторые компании выплачивают своим работникам компенсацию дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день. Эксперты службы Правового консалтинга компании ГАРАНТ рассмотрели вопрос в какой момент работник имеет право заменить дополнительный отпуск компенсацией, а также может ли он получить компенсацию за прошлые периоды

На предприятии коллективным договором утвержден дополнительный оплачиваемый отпуск в количестве трех дней работникам с ненормированным рабочим днем. В какой момент работник имеет право по заявлению заменить денежной компенсацией указанный отпуск (в момент первых частей основного очередного отпуска или в момент, когда работник берет «неделимые» 14 дней)? Имея несколько неиспользованных ежегодных отпусков, может ли работник при уходе в очередной отпуск (продолжительностью 28 дней) заменить денежной компенсацией дополнительные дни отпуска за ненормированный день сразу за все предыдущие рабочие периоды?

В силу части первой ст. 126 ТК РФ часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части (часть вторая ст. 126 ТК РФ).

Это означает, что 28 календарных дней – минимальное количество свободных от работы дней, которое работодатель обязан предоставлять работнику для отдыха в течение каждого года работы. Соответственно, в процессе работы претендовать на компенсацию части отпуска может тот работник, у которого каждый ежегодный отпуск в отдельности превышает 28 календарных дней (работник имеет право на удлиненный основной отпуск и (или) ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска).

Положения о замене денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков не распространяются на беременных женщин и работников в возрасте до 18 лет. Также не допускается замена денежной компенсацией ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными или опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, а также случаев, установленных ТК РФ) (часть третья ст. 126 ТК РФ).

Дни ежегодного оплачиваемого отпуска, замена которых допускается законом, могут быть заменены денежной компенсацией по письменному заявлению работника (часть первая ст. 126 ТК РФ). Отметим, что закон не требует, чтобы работник использовал 28 дней именно основного отпуска. Можно использовать дополнительный отпуск, а дни основного заменить компенсацией, можно использовать основной отпуск, а дополнительный компенсировать деньгами. Главное при этом – фактически использовать как минимум 28 дней от общей продолжительности отпуска за каждый рабочий год.

Поэтому дни ежегодного оплачиваемого дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, в том числе и за прошлые рабочие периоды, могут быть заменены денежной компенсацией на основании соответствующего письменного заявления работника (при отсутствии общего запрета на замену, действующего в отношении беременных женщин и работников в возрасте до восемнадцати лет).

Трудовое законодательство не устанавливает, что денежная компенсация за часть ежегодного отпуска, превышающую 28 календарных дней, может быть выплачена только после использования 28 календарных дней отпуска за соответствующий рабочий год (или какой-либо его части) либо только по окончании соответствующего рабочего года. Также закон не связывает право работника на написание заявления о замене части отпуска денежной компенсацией именно с моментом ухода в ежегодный оплачиваемый отпуск. Поэтому полагаем, что денежная компенсация за часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающую 28 календарных дней, может быть выплачена работодателем по заявлению работника в любой момент с начала рабочего года. Вместе с тем, часть вторая ст. 137 ТК РФ не предусматривает возможности удержания при увольнении за неотработанные дни отпуска, компенсированные деньгами. Поэтому, если работодатель опасается, что работник при увольнении не вернет излишне выплаченную сумму, компенсацию следует выплачивать только за те дни отпуска, право на которые работник уже имеет с учетом стажа.

Таким образом, по общему правилу дни ежегодного дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день по заявлению работника могут быть заменены денежной компенсацией в любой момент с начала рабочего года. Кроме того, работник может написать заявление о компенсации всех накопившихся частей ежегодных оплачиваемых отпусков, превышающих 28 календарных дней, замена которых допускается законом. Ведь, несмотря на выплату компенсации, 28 календарных дней отпуска остаются неиспользованными и должны быть предоставлены. Следовательно, выплата компенсации в этом случае не приводит к нарушению прав работника.

Компенсируются ли при увольнении дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день?

При увольнении работника компенсацию за неиспользованный дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день следует рассчитывать в общем порядке.

Продолжительность дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день не может составлять менее трех календарных дней, если большая продолжительность не установлена на локальном уровне организации (ст. ст. 116, 119 ТК РФ; п. 3 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 11.12.2002 N 884).

В соответствии со ст. 40 Трудового кодекса РФ коллективный договор – правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в организации или у индивидуального предпринимателя и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей. В коллективный договор могут включаться обязательства работников и работодателя по условиям предоставления рабочего времени и времени отдыха, включая вопросы предоставления продолжительности отпусков.

Согласно ст. 41 ТК РФ в коллективном договоре могут устанавливаться льготы и преимущества для работников, условия труда, более благоприятные по сравнению с установленными законами, иными нормативными правовыми актами, соглашениями.

Частью 2 ст. 116 ТК РФ установлено, что работодатели с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Нормами ст. 127 ТК РФ предусмотрено, что при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Также ст. 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30.04.1930 N 169, при увольнении работника, не использовавшего своего права на отпуск, ему выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск.

Следовательно, за дни неиспользованного дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, предусмотренного коллективным договором, работодателю также следует выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск.

Порядок расчета среднего заработка для выплаты компенсации за неиспользованный отпуск предусмотрен ТК РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 (далее – Положение).

Согласно ч. 4 ст. 139 ТК РФ средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней).

В соответствии с п. 4 Положения средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев.

Законодательством РФ не предусмотрен особый порядок расчета компенсации за неиспользованный дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день, следовательно, компенсацию за неиспользованный дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день следует рассчитывать в общем порядке.

КАК РАССЧИТАТЬ КОМПЕНСАЦИЮ

ЗА НЕИСПОЛЬЗОВАННЫЙ ОТПУСК ПРИ УВОЛЬНЕНИИ?

Компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении рассчитывается по формуле (ст. 127 ТК РФ, п. 9 Положения о среднем заработке):

Количество неиспользованных дней отпуска определите следующим образом.

1. Посчитайте отпускной стаж работника (сколько лет и месяцев человек работал в вашей организации).

Последний, неполный месяц работы (п. 35 Правил об очередных и дополнительных отпусках):

  • если отработана половина месяца или более – учитывайте как полный;
  • если отработано менее половины месяца – не учитывайте.

2. Посчитайте количество дней отпуска, полагающихся человеку за все время работы (п. п. 28, 29 Правил об очередных и дополнительных отпусках, Письмо Роструда от 04.03.2013 N 164-6-1 (п. 7)).

За каждый рабочий год ему положен полный отпуск (обычно – 28 дней). Количество дней отпуска за оставшиеся месяцы, составляющие меньше рабочего года, рассчитывается по формуле:

Если в результате получилось дробное число, то его можно округлить, но только в большую сторону (Письмо Минздравсоцразвития от 07.12.2005 N 4334-17).

3. Посчитайте, сколько дней отпуска было предоставлено человеку за все время работы в вашей компании.

4. Рассчитайте количество неиспользованных дней отпуска по формуле:

Если вы получили отрицательный результат или ноль, то выплачивать работнику компенсацию не надо. Такое бывает, если он уже полностью отгулял отпуск за последний рабочий год.

Если работник трудится в вашей компании меньше года, то количество неиспользованных дней отпуска определяется в особом порядке.

Средний дневной заработок для компенсации рассчитывается так:

Расчетный период для компенсации – это 12 календарных месяцев перед увольнением, т.е. (п. 4 Положения о среднем заработке):

  • если работник увольняется в последний день календарного месяца – 12 последних месяцев, включая месяц увольнения. Например, при увольнении 31 октября расчетный период – с 1 ноября предыдущего года по 31 октября текущего (Письмо Роструда от 22.07.2010 N 2184-6-1);
  • если работник увольняется в любой другой день – 12 месяцев, предшествующих месяцу увольнения. Например, при увольнении 30 октября расчетный период – с 1 октября прошлого года по 30 сентября текущего.

Если все это время приходится на декретный отпуск или отпуск по уходу за ребенком, то расчетный период надо заменить.

Количество отработанных дней считаем так (ст. 139 ТК РФ, п. 10 Положения о среднем заработке):

  • если месяц расчетного периода отработан полностью, то он признается равным 29,3 дня ((365 дней – 14 праздничных дней) / 12 мес.);
  • если в месяце есть неотработанные дни, то количество дней в нем рассчитывается по формуле:

Отработанными днями считаются все календарные дни (рабочие, выходные, праздничные), когда работник числился в вашей компании, за вычетом неотработанных дней. Неотработанными считаются дни, когда работник (п. 5 Положения о среднем заработке, Письмо Минтруда от 15.04.2016 N 14-1/В-351):

  • был в отпуске (любом – ежегодном, дополнительном, за свой счет, по уходу за ребенком, по беременности и родам);
  • был на больничном или в командировке;
  • по другим причинам был освобожден от работы с сохранением среднего заработка (например, ему предоставлялись дополнительные выходные дни по уходу за ребенком-инвалидом).

В базу для расчета компенсации включаются зарплата и другие выплаты, начисленные работнику за отработанные дни. Не включаются в базу (п. п. 2, 3, 5 Положения о среднем заработке):

  • выплаты, начисленные за неотработанные дни (отпускные, пособия);
  • оплата дней командировки;
  • выплаты, непосредственно не связанные с трудовой деятельностью работника (материальная помощь, оплата питания, проезда, обучения).

В особом порядке учитываются премии и повышение зарплаты.

Пример. Расчет компенсации за неиспользованный отпуск

Матвеев А.С. принят на работу в ООО “Альфа” 12.03.2012, увольняется 26.09.2016. Ему полагается ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней, права на дополнительный отпуск у него нет. За время работы в ООО “Альфа” Матвееву были предоставлены отпуска общей продолжительностью 105 дней. Периодов, не включаемых в отпускной стаж, у работника не было.

Расчетный период для компенсации за неиспользованный отпуск – с 01.09.2015 по 31.08.2016. С 07.09.2015 по 27.09.2015 (21 день) Матвеев был в отпуске, все остальное время расчетного периода им отработано. За этот период ему начислены:

  • зарплата и ежемесячные премии в общей сумме 650 000 руб.;
  • отпускные в сумме 40 000 руб.

1. Считаем количество неиспользованных дней отпуска.

Матвеев отработал в ООО “Альфа” 4 года (с 12.03.2012 по 11.03.2016), 6 месяцев (с 12.03.2016 по 11.09.2016) и 15 дней. Последний месяц его работы начался 12.09.2016 и, если бы работник не уволился, закончился бы 11.10.2016. В этом месяце (с 12.09 по 11.10) – 30 дней, из которых Матвеев отработал ровно половину. Поэтому последние 15 дней работы округляются до полного месяца и количество месяцев, отработанных в последний год, принимается равным 7. За все время работы Матвееву полагается 128,33 дня отпуска (4 г. x 28 дн. + 7 мес. x 28 дн. / 12 мес.). Поскольку работнику были предоставлены отпуска продолжительностью 105 дней, при увольнении ему полагается компенсация за 23,33 дня (128,33 дн. – 105 дн.).

2. Рассчитываем средний дневной заработок для компенсации.

В расчетном периоде (с 01.09.2015 по 31.08.2016) Матвеев полностью отработал 11 месяцев (октябрь 2015 – август 2016 г.). Каждый из этих месяцев признается равным 29,3 дня. В сентябре 2015 г. им отработано 9 дней (с 1-го по 6-е и с 28-го по 30-е). Для расчета среднего заработка количество дней в сентябре принимается равным 8,79 (9 дн. / 30 дн. x 29,3 дн.). Общее количество отработанных дней в расчетном периоде – 331,09 (29,3 дн. x 11 мес. + 8,79 дн.).

База для расчета компенсации – 650 000 руб., так как отпускные в нее не включаются.

Средний дневной заработок – 1 963,21 руб. (650 000 руб. / 331,09 дн.).

3. Рассчитываем компенсацию.

Компенсация за неиспользованный отпуск составит 45 801,69 руб. (1 963,21 руб. x 23,33 дн.).

Рассчитать компенсацию за неиспользованный отпуск вам поможет калькулятор

Бесплатная консультация юриста по телефону:

Москва, Московская обл. +7(499)113-16-78

СПб, Ленинградская обл. +7(812)603-76-74

Звонки бесплатны. Работаем без выходных!

Ссылка на основную публикацию